— Закрытые паевые инвестиционные фонды (ЗПИФ) и личные фонды (ЛФ) стали одним из наиболее востребованных инструментов структурирования крупного и среднего бизнеса. Какова роль этих инструментов сегодня?
— ЗПИФы и ЛФ доказали свою эффективность как надежные инструменты для консолидации активов, налоговой оптимизации и планирования наследования. Но если раньше на фонды смотрели только через призму гражданского и налогового права, то сегодня ситуация изменилась: уголовно-правовые и субсидиарные риски для собственников и менеджеров при работе с фондами кардинально растут.
— Что заставляет правоохранительные органы уделять пристальное внимание структуре инвестиционных фондов?
— Мы наблюдаем усиление внимания правоохранительных органов к источникам капитала и структуре сделок фондов. Активы или паи фонда, несмотря на его защитные функции, могут быть арестованы или стать частью доказательной базы в уголовных делах бенефициаров. Главный вывод: безопасное использование ЗПИФов и ЛФ невозможно без специализированного уголовно-правового комплаенса (комплекса мер для приведения деятельности компании в соответствие закону, чтобы исключить нарушения со стороны бенефициаров и менеджеров, а также не допустить их последующего уголовного преследования) и процедуры дью дилидженс (от англ. «due diligence») — составления беспристрастной картины об объекте инвестирования.
Мы выделяем несколько ключевых областей риска, требующих специализированной защиты.
— Что необходимо проверить в первую очередь, когда актив только готовится к внесению в фонд?
Самый первый и критически важный этап — уголовно-правовой дью дилидженс актива для ЗПИФа. Внимание правоохранительных органов направлено прежде всего на источник происхождения актива и капитала. Отсутствие такой проверки может создать риски по легализации (отмыванию) денежных средств (ст. 174, 174.1 УК РФ), а также привести к претензиям по мошенничеству (ст. 159 УК РФ). Наша процедура дью дилидженс направлена именно на исключение этих рисков. Мы анализируем цепочку сделок, чтобы доказать правовую чистоту актива до его внесения в фонд.
— Фонд постоянно совершает сделки, работает с контрагентами и управляется дочерними структурами. Как минимизировать риски на операционном уровне?
— Риски действительно не ограничиваются моментом внесения актива в фонд. В ходе работы фонда мы рекомендуем применять два дополнительных уровня защиты. Во-первых, это дью дилидженс контрагента. Непроверенный партнер может иметь негативную уголовно-правовую историю, что напрямую угрожает чистоте сделки и риску ареста имущества фонда по чужим делам.
Во-вторых, это дью дилидженс деятельности руководителя дочерней компании ЗПИФа. Добросовестность руководителя «дочки» критически важна. Его управленческие ошибки или неправомерные действия могут создать прямую угрозу имуществу ЗПИФа через злоупотребление полномочиями или присвоение (ст. 201, 160 УК РФ).
— Каковы действия управляющей компании и добросовестных пайщиков, если один из совладельцев паев привлекается в качестве обвиняемого по уголовному делу?
— Это действительно экстренная ситуация, которая создает угрозы ареста паев, приостановки сделок и репутационных потерь. В таких условиях необходим четкий алгоритм действий. Наша коллегия адвокатов разработала специализированную памятку — пошаговый план для управляющей компании и остальных пайщиков. Он позволяет немедленно принять защитные меры, доказать отсутствие связи между уголовным делом обвиняемого и активами фонда и защитить их от ареста.
— В чем риски для личных фондов с точки зрения уголовного права и как защититься от них?
— Специфика личного фонда в том, что учредитель передает активы под управление коллегиальных органов. Здесь возникает риск недружественных действий самого руководства фонда, которые могут противоречить интересам учредителя. Это может быть неоправданное отчуждение активов или заключение невыгодных сделок, что может иметь признаки злоупотребления полномочиями (ст. 201 УК РФ) или присвоения (ст. 160 УК РФ). Поэтому мы разработали памятку под названием «Защита от недружественных действий руководства личного фонда». Она направлена на превентивную работу: разработку устава, максимальное ограничение полномочий руководства и оперативное реагирование для обеспечения контроля со стороны учредителя и выгодоприобретателей.
Подчеркну, что уголовно-правовой дью дилидженс и комплаенс становятся обязательным элементом жизненного цикла любого инвестиционного фонда.
Защита капитала в современных реалиях требует, чтобы правовая защита была встроена в инвестиционную структуру, а не применялась постфактум
Специализированный уголовно-правовой комплаенс перестает быть опцией и становится обязательным условием для безопасного использования ЗПИФов и ЛФ.
Больше новостей читайте в нашем телеграм-канале @expert_mag
